______________________________________________________

أو لوزه إلى أرض آخر , كان على صاحب الأرض رده على مالكه إن عرفه , وإلا كان لقطة. فإن نبت في أرضه وصار زرعاً أو شجراً , فإنه يكون لصاحب الحب والنوى والجوز واللوز , لأنه نماء أصله , كما أن الفرخ لصاحب البيض. ولا نعلم فيه خلافاً ». وفي القواعد في كتاب المزارعة : « ولو تناثر من الحاصل حب فنبت في العام الثاني , فهو لصاحب البذر. ولو كان من مال المزارعة فهو لهما » ونحوه كلام غيره. ومثله مفروض المتن. والحكم فيه كما ذكر المصنف (ره). ووجهه ما أشار إليه في التذكرة من أن النماء تابع الأصل , فيملكه مالك الأصل.

نعم قال في التذكرة أيضاً : « لو كان المحمول بالسيل ما لا قيمة له كنواة واحدة وحبة واحدة فنبت , احتمل أن يكون لمالك الأرض إن قلنا لا يجب عليه ردها إلى مالكها لو لم تثبت , لانتفاء حقيقة المالية فيها , والتقويم إنما حصل في أرضه. وهو أحد وجهي الشافعية. وأن يكون لمالكها إن قلنا بتحريم أخذها ووجوب ردها قبل نباتها. فعلى هذا في قلع النابت وجهان ». ولا ينبغي التأمل في أن الأصح الاحتمال الثاني , فإن الملكية ليست متقومة بالمالية , فإن المالية تابعة لتنافس العقلاء على موضوعها , والتنافس إنما يكون مع الاعتداد بمرتبة المالية , فإذا لم تكن بمرتبة معتد بها لم يكن موضوعها. وليست الملكية كذلك , فإنها تابعة لأسباب أخرى عرفية أو شرعية , فيصح اعتبارها مع وجود السبب , ولو لم تكن للعين مالية. فالمالية والملكية متباينان مفهوماً , وبينهما عموم من وجه مورداً.

نعم الأدلة اللفظية مثل : « لا يحل دم امرئ مسلم ولا ماله إلا بطيبة نفسه » [١] , ومثل : « فلا يحل لأحد أن يتصرف في مال غيره بغير إذنه » [٢]إنما يدلان على حرمة التصرف في مال الغير , ولا يدلان‌

[١] الوسائل باب : ٣ من أبواب مكان المصلي حديث : ١.

[٢] الوسائل باب : ٣ من أبواب الأنفال حديث : ٦.