اسم الکتاب : مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) المؤلف : الحسيني العاملي، السید جواد الجزء : 14 صفحة : 526
.......... ______________________________ بخلاف العیب) کما صرّح بذلک کلّه فی «التذکرة [1]» و وجه مساواة هذه المسألة للسابقة فی تقدیم قول البائع أصالة براءة الذمّة من حقّ المطالبة، قاله الشهید [2]. و اشتراکهما فی کون البائع منکرا کونها سلعته و الأصل عدم کون المأتیّ به عین ماله، فالحکم فی المسألتین مستند إلی أصالة عدم کونها سلعته و إن تأیّد الحکم فی الاولی بالأصل الآخر، إذ النزاع إنّما وقع فی أنّ السلعة هی هذه أم لا؟ و لا دخل لذلک فی بقاء الخیار و لا عدمه حتّی لو فسخ فی هذه الحالة لحکمنا بصحّة الفسخ و کان قاضیا علیه ببقاء السلعة، فإذا حلف البائع علی نفی کونها سلعته طولب بإحضارها، فالأظهر ترجیح المساواة کما فی «جامع المقاصد [3]». و تقدیم قول المشتری مع الیمین خیرة «الإیضاح [4] و الدروس 5» و حکاه فی «حواشی الکتاب [6]» عن ابن المتوّج ساکتا علیه. و وجهه ما ذکره المصنّف من اتفاقهما علی استحقاق الفسخ و لا یلتفت إلی إنکار البائع، لأنّه یقتضی عدم الفسخ بخلاف مسألة العیب، لعدم اتفاقهما علی مقتضی الفسخ، و قد عرفت أنّ فرض المسألة لا یقتضی تنازعهما فی ثبوت أصل الخیار و إنّما النزاع فی أنّ السلعة هذه أم لا؟ و إنکار کون هذه هی السلعة لا یفضی إلی سقوط الخیار، لإمکان فسخ المشتری و الحال هذه، إذ کون السلعة غیر هذه لا یمنع من الخیار. نعم بعد الفسخ یصیر النزاع فی أنّ هذه عین مال البائع أم لا؟ و ترجیح جانب المشتری فیه مشکل، لأنّ البائع منکر و الأصل عدم کونها سلعته کما عرفت. و قد أوضح ذلک فی «جامع المقاصد 7».(1) تذکرة الفقهاء: فی لواحق العیب ج 11 ص 213. (2) (2 و 5) الدروس الشرعیة: فی خیار العیب ج 3 ص 289. (3) (3 و 7) جامع المقاصد: فی لواحق أحکام العیب ج 4 ص 362. (4) إیضاح الفوائد: فی لواحق العیب ج 1 ص 499. (6) لم نعثر علیه فی الحواشی الموجودة لدینا.
اسم الکتاب : مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) المؤلف : الحسيني العاملي، السید جواد الجزء : 14 صفحة : 526