اسم الکتاب : مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) المؤلف : الحسيني العاملي، السید جواد الجزء : 14 صفحة : 334
و یحتمل عتق الجاریة، لأنّ العتق فیها فسخ و فی العبد إجازة و إذا اجتمع الفسخ و الإجازة قدّم الفسخ، کما لو فسخ أحد المتعاقدین و أجاز الآخر فإنّ الفسخ یقدّم، (1) ______________________________ یقتضی التزامه بالبیع و عدم عود الجاریة إلیه فیبطل عتقها، فیمتنع صحّتهما، لأنّ عتق کلّ منهما مبطل لعتق الآخر. و قال أبو حنیفة [1]: إنّهما یعتقان معا. و هذا إذا وقع العتق دفعة کما هو المفروض، أمّا لو أعتق العبد أوّلا صحّ عتقه و بطل خیاره و یبطل عتق الجاریة، و لو قدّم عتق الجاریة انفسخ البیع و صحّ العتق و بطل عتق العبد کما عرفته فیما سلف [2]. قوله: (و یحتمل عتق الجاریة، لأنّ العتق فیها فسخ و فی العبد إجازة، و إذا اجتمع الفسخ و الإجازة قدّم الفسخ، کما لو فسخ أحد المتعاقدین و أجاز الآخر فإنّ الفسخ یقدّم) هذا أحد وجوه الشافعیّة [3] و هو الاحتمال الثانی، و هو قویّ جدّا. و قد أجاب عنه فی «جامع المقاصد» بمنع تقدیم الفسخ علی الإجازة دائما، لأنّ کلّا منهما إذا صدر بحقّ امتنع بطلان أحدهما و صحّة الآخر، لأنّه تحکّم محض، و تقدیم الفسخ فی المتعاقدین لیس لمجرّد کونه فسخا و کون الآخر إجازة، بل لأنّ الحقّ لاثنین، فإذا أجاز أحدهما لزم العقد من طرفه خاصّة، و ذلک لا یقتضی لزومه من الطرف الآخر، فیبقی خیار الآخر کما کان، و لا ینقص ذلک عمّا إذا کان العقد من أصله لازما من أحد الطرفین خاصّة لاختصاص الخیار (1) الوجیز: فی الخیار ص 117. (2) تقدّم فی ص 327- 328. (3) المجموع: فی البیع ج 9 ص 217.
اسم الکتاب : مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) المؤلف : الحسيني العاملي، السید جواد الجزء : 14 صفحة : 334