مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) - الحسيني العاملي، السید جواد

اسم الکتاب : مفتاح الکرامة فی شرح قواعد العلامة (ط-جماعة المدرسين) المؤلف : الحسيني العاملي، السید جواد الجزء : 16 صفحة : 347

..........
______________________________
ضمانا بقول مطلق» ما نصّه: أی غیر محتاج إلی تقییده بکونه ضمان المال ممّن لیس علیه مثله، فیکون الضمان واقعا علی معنیین، و هذا بخلاف الکفالة فإنّها لا تطلق علی ضمان المال إلّا بقید، فیقال کفالة بالمال. و فی «حواشی الشهید» أنّ الکفالة و الحوالة لا یطلق علیهما الضمان إلّا مضافا، فیقال فی الکفالة: ضمان النفس، و فی الحوالة: ضمان المال ممّن علیه مثله، فیکون قوله «بقول مطلق» مشیرا إلی ذلک.
و فیه نظر فإنّه علی هذا لا یکون صدق الضمان علیهما بطریق الحقیقة، و تعریف المصنّف یقتضی الحقیقة، و مع ذلک فالحوالة لا تختصّ بمن علیه مثله کما سیأتی فی کلام المصنّف إن شاء اللّه تعالی، و الصواب ما ذکرنا، و هو الّذی ذکره فی التذکرة [1]، انتهی.
و الموجود فی «التذکرة» أنّ الضمان قد شرّع للتعهّد بمال أو نفس، و سمّی الأوّل ضمانا بقول مطلق، و یخصّ الثانی باسم الکفالة. و قد تطلق الکفالة علی ضمان المال لکن بقید فیقال: کفالة بالمال [2] و لیس بتلک المکانة من الدلالة علی ما أراد.
و أمّا المحقّق فإنّه اختار التقسیم علی المشهور حیث قال: و التعهّد بالمال قد یکون ممّن علیه للمضمون عنه مال، و قد لا یکون، فهنا ثلاثة أقسام [3]. ثمّ بیّن ما عنده فی المسألة من جریان الحوالة فی بعض أقسام الضمان. فلا یرد اعتراض الشهید الثانی من أنّ الحوالة لا یعتبر فیها شغل ذمّة المحال علیه للمحیل، فیدخل هذا القسم فی الضمان الأخصّ، و لا یحتاج إلی جوابیه بأنّ التقسیم جار علی محلّ الوفاق أو باعتبار القسم الآخر، و هو تعهّد مشغول الذمّة للمحیل، فیکون هو أحد الأقسام الثلاثة خاصّة، و کون القسم المشترک ذا جهتین بحیث یصحّ تسمیته ضمانا خاصّا و حوالة یسهل معه الخطب [4]، انتهی. ثمّ یرد علیه أیضا أنّ الظاهر من القسمة التغایر، و حصر اسم کلّ قسم فیما ذکر له.

(1) جامع المقاصد: فی الضمان ج 5 ص 308.
(2) تذکرة الفقهاء: فی الضمان ج 14 ص 279.
(3) شرائع الإسلام: فی الضمان ج 2 ص 107.
(4) مسالک الأفهام: فی الضمان ج 4 ص 172.

صيغة PDF

شهادة

الفهرست