اسم الکتاب : مسالك الأفهام إلى تنقيح شرائع الإسلام المؤلف : الشهيد الثاني الجزء : 13 صفحة : 436
[المقصد الثاني: في مسائل متعلّقة بالدعوى]
المقصد الثاني:
في مسائل متعلّقة بالدعوى و هي خمس:
[الأولى: قال الشيخ: لا تسمع الدعوى إذا كانت مجهولة]
الأولى: قال الشيخ: لا تسمع (1) الدعوى إذا كانت مجهولة، مثل: أن يدّعي فرسا أو ثوبا. و يقبل الإقرار بالمجهول، و يلزم تفسيره. و في الأول إشكال.
أما لو كانت الدعوى وصيّة سمعت و إن كانت مجهولة، لأن الوصيّة بالمجهول جائزة.
قوله: «قال الشيخ: لا تسمع. إلخ».
(1) لا إشكال في صحّة سماع دعوى الوصيّة بالمجهول، و دعوى الإقرار بالمجهول، كما تصحّ الوصيّة و الإقرار بهما [1]. و الخلاف في غير هاتين الصورتين.
فقال الشيخ- (رحمه اللّه)- في المبسوط [2]: لا تسمع الدعوى المجهولة، كفرس و ثوب مطلقين، لانتفاء فائدتها [3]، و هو حكم الحاكم بها لو أجاب المدّعى عليه ب«نعم». ثمَّ اعترض على نفسه بصحّة الإقرار بالمجهول. و أجاب بالفرق بينهما، فإنّا لو كلّفناه بالتفصيل ربما رجع، بخلاف المدّعي، فإنه لا يرجع عن الدعوى بمطالبته بالتفصيل.
و المصنف- (رحمه اللّه)- استشكل ذلك. و وجه الاشكال: ممّا ذكره الشيخ، و من أن المدّعي ربما يعلم حقّه بوجه ما، كما يعلم أن له عنده فرسا أو ثوبا و لا
[1] كذا فيما لدينا من النسخ الخطّيّة، و لعلّ الصحيح: به.